开曼|新浪引领后浪：VIE的21年历史图像( 八 )

随着中国的改革开放及国际化，对于外商投资的限制，只作减法，不作加法。2020年7月23日起施行的“外商投资负面清单”，已降至仅有33项，因此VIE架构的核心立论 – 外商投资准入的限制，已日渐缩小。也慢慢有一些企业主动拆除复杂而不稳定的VIE协议架构，回归股权控制。
最新案例，每日优鲜原有两家VIE公司（上表左边的两家公司，北京每日优鲜电子商务有限公司及北京每日优鲜便利购电子商务有限公司），因其业务已不再受限于外资投资条例，因此在其6月25日纳斯达克上市前的招股书，披露已撤销其“控制协议”，并改制成每日优鲜香港的WFOE。招股书的说明文字：“In December 2018, we terminated the contractual arrangements with Beijing Missfresh and its shareholders as the businesses operated by Beijing Missfresh were no longer prohibited or restricted for foreign ownership under PRC laws and regulations。”

(资料来源：国内媒体转彭博社的报导，2021/7/8)
在新浪下市的报导中，有媒体提及“由新浪首创的赴美上市VIE结构将走入历史，中概股赴美上市普遍采用的境外上市实体与境内运营实体相分离的模式可能将面临困境。” “走入历史”并不真确，“面临困境”倒是事实。
21年来，红筹及VIE架构海外上市，风行无阻，并不须经过有关单位的审批。如滴滴的上市招股书，在有关“The approval of the China Securities Regulatory Commission may be required in connection with this offering under PRC law”章节，就作了如下的说明：“Our PRC legal counsel has advised us based on their understanding of the current PRC laws, regulations and rules that the CSRC's approval may not be required for the listing and trading of our ADSs on the NYSE in the context of this offering.”
上述彭博社的报导，VIE企业未来在境外上市，须获证监会批准，在“存量管理”上，已上市的VIE企业，未来增发股票也须申报核准。该报导也提及，证监会正在牵头研究修订现行的1994年生效的相关规定。
在中企境外上市的监管上，现行政策为1994年发布的关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定，要求境内企业赴境外直接上市（即以H股上市），要经过证监会审批。这一规定并未就境外实体在海外上市做出明确规定，因此大量离岸实体（红筹股）通过持股或协议控制(VIE架构)，绕过证监会核准程序，实现境外上市。
在VIE架构的“定性”及监管上，2006年商务部等六部委令《关于外国投资者并购境内企业的规定》（“10号文”），要求境内企业或自然人以其境外公司并购相关联的境内公司，应报商务部审批。而VIE架构是通过协议控制境内公司，并非股权控制，也可解释为并非10号文的监管对象。
近期传言，在红筹股的上市监管、VIE合规、数据安全、网络安全等审查上，“国外上市”或“境外上市”的词汇差异，或将带来监管的不同待遇。尤其在数据安全审查上面，赴港上市是“出境”，不是“出国”，或有一些豁免。若传言属实，美股、港股对中概股的竞争将会加速向香港倾斜。2018年“港股新政”之后，中概股到香港“第二上市”（如阿里、京东、网易、百度、哔哩哔哩等）或双重上市（如理想汽车等），中概股‘半步回归’，脚踩两条船，并以香港为“避风港”。另，众多的未上市红筹企业也可以舍纽约而奔香港（如小米、美团、奈雪的茶等）。因此，中概股的跨境募资平台，会加速从纽约转往香港。
7月30日美国SEC主席Gary Gensler发表声明“Statement on Investor Protection Related to Recent Developments in China”。三个关键词complete and accurate disclosure、targeted additional reviews以及China-based operating companies，要求针对中概股尤其是VIE企业的严格披露，说明是否获得中国监管部门的许可以及披露相关许可可能被取消的风险。随后，中国证监会公开回应，表示两国监管部门应当继续就中概股监管问题加强沟通，找到妥善解决的办法，为市场营造良好政策预期和制度环境。从双方表态来看，中美其实“相向而行”，朝着建立一个双方都能够接纳、更加稳定的中资企业赴美上市的制度框架。