张明楷：网络共同犯罪的认定( 二 )

第四个难题，就是讲的所谓的，共同犯罪责任的承担，就是说比如说网络犯罪的参与人，他们究竟对哪一部分的犯罪负责，还有比如说典型的，一些所谓的网络犯罪中的，所谓的中立的技术帮助，要不要当犯罪处理等等之类的，其实这个也不是问题。如果我们知道，共同犯罪的立法目的是什么，那么共同犯罪的，所谓的责任承担是没有问题的，一方面是说，如果说共同犯罪待会儿要讲，说是不法形态的话，它所要解决的就是，哪些人要对这个后果承担责任，其实刑法理论上早就有，比如说部分实行全部责任，或者说在讲限制从属性的时候，那么教唆犯、帮助犯，要对自己的行为与正犯结果之间，有因果关系的，那一个结果承担责任，至于所谓中立的帮助行为，这个在网络出现以前，就是存在的。这个我觉得在网络共同犯罪里面，也并不是什么难题。所以我认为，我们很多人之所以说，网络共同犯罪，面临着认定难的问题，就是因为我们一直采取的是，传统的共同犯罪的观点，只要我们不采取，传统的共同犯罪的观点，也就是说，我们采取共同犯罪是不法形态，这样一个最基本的立场，我觉得面对网络共同犯罪的认定，应当是相对容易的，并不存在什么难题。

那么究竟应当怎么去认定共犯呢，这就是我要讲的第二个问题，网络共同犯罪认定，要以正犯为中心，以不法为重心，以因果性为核心，其实这三点，也并不只是针对网络共同犯罪，针对所有的共同犯罪，都是这样的。为什么要这么去讲呢？我刚才提到过，共同犯罪一定要理解为，是一种不法的形态，刑法为什么规定共同犯罪呢？就是因为单独认定他是犯罪，认定不了，但是所有的正犯、不管他是单个正犯，还是属于共同犯罪中的正犯，他只要是正犯，不依赖于其他任何的认定，都是可以直接定罪的。比如说很简单的例子，我们现在发现，张三拿着枪杀死了一个人，开枪打死了一个人，查明就是他打死的。而且查明他不是正当防卫等等，也查明他就是有故意，达到法定年龄，有责任能力，可是他根本不认识被害人，我们查不清楚他为什么杀被害人，枪从哪儿来的，我们也不知道，到此为止，其实我们也可以认定，这个张三，就构成故意杀人罪的正犯，这个不可否认。有了这个正犯之后呢，比如说我们后来查清楚了，他为什么杀被害人呢，是因为李四花钱，雇请他杀李四的仇人。那么现在就出现了李四要不要承担刑事责任。