机器人|＂机器人＂可否成为诈骗罪对象( 二 )

有观点认为设定好的程序没有“自由意志”，即机器只认规则没有意识，因此也就不会陷入错误认识。笔者对此不敢苟同。因为在技术完备和设计充分的情况下，机器完全可以按照设计者的要求对外界信息作出符合预期的反应。机器设计者基于对自身设计机器的信赖可以交由机器代替自身完成预先设定的某些行为。此时，机器根据预设条件代替人实施某些符合人的意志的行为。只认规则不等于没有意识，正如人的社会交往也是遵照各种规则组成，我们绝对不会说进行这些社会交往的人没有意识。机器在集成了识别、交付等一系列功能后，自然就和行为人产生了“交互”。交互过程中的每一次或肯定或否定的判断，实际上与人的处分意识是一致的，只不过是把人对规则的理解和执行相对简化和程式化而已。另外，设定好的结果并不阻却瑕疵意志的产生，正如人会“吃一堑长一智”，程序软件也有各种升级和补丁，以修正此前的瑕疵。因此在人工智能时代已经到来的今天，我们应当看到随着程序设计，机器越来越像人一样思考和指挥行动、越来越具备“人”的特征而非物化的特征。由此可见，似本案中的网络侵财犯罪，也就具备了骗取“机器人”同意的现实可能。
由于诈骗罪要求陷入错误认识进而交付财物，因此受骗者应当是具有一定程度认识能力的人。“机器人”被骗也须具有同样条件，行为人单纯利用“机器人”本身具有的机械故障非法占有财物的，其行为当然应构成盗窃类犯罪；而利用“机器人”的认识错误获取财物的，则成立诈骗类犯罪。本案中行为人通过发起虚假交易获取退券退款的行为，体现的是肯德基App客户端和肯德基微信客户端自助点餐系统（“机器人”）基于数据不同步而发生的错误认识，并在错误认识的基础上“自愿”进行财产处分。故行为人的行为完全符合诈骗罪的构成要件。而早年发生的许霆案则不同，许霆利用ATM机自动吐钱的状态并非程序预设的结果，恰恰是ATM机当时出现了系统机械故障，没有按照预设程序进行。由此，许霆的行为性质当然属于盗窃。
利用“机器人”被骗侵财行为可以构成诈骗罪
理论上有人认为，在德国、日本刑法理论中，“机器不可能被骗”属于基本常识，因而我国刑法也不能将欺骗机器的行为认定为诈骗犯罪。笔者认为，这一观点显然是把结果当作论据。应该看到，德日刑法学界有些学者认为，在计算机工作系统中，其决定过程是按照程序自动进行的，它虽然需要人类的操纵与控制，但并不能如同自然人一般对过程进行控制。这一认知在传统机械及智能机器发展的早期或许是成立的，但随着科技日新月异、人机交易愈发普及，其在替人处置大量事情同时已将人类从冗杂的简单劳动中解放出来。为此，德国于1986年、日本于1987年分别增设了计算机诈骗罪。由于已有独立罪名统摄此类情况，因此也就不再研究诈骗罪是否能包含相关情形这一问题了。事实上，以德日刑法的所谓“基本常识”断然否定我国此类行为适用诈骗罪的可能，理由也是不充分的。德日刑法将该罪列于诈骗罪之后，罪名仍冠以“计算机诈骗罪”，即可见其立法上并不否认该罪与诈骗罪的本质性关联。类似的规定在意大利刑法“信息欺诈罪”规定、美国的《计算机诈骗与滥用法》规定中也都有体现。我国刑法第287条规定的“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚”，即相应的诈骗行为是按照诈骗罪、信用卡诈骗罪等“传统”犯罪来处理。可见，将相关行为以诈骗罪定性，既现实可行也有相应的法律依据。